Решение Липецкого УФАС России от 27.09.2011 г № Б/Н

О нарушении антимонопольного законодательства, выразившемся в использовании рекламных конструкций не в целях распространения рекламы, социальной рекламы, а в целях распространения сведений информационного характера

Резолютивная часть решения объявлена 27 сентября 2011 года.
Решение в полном объеме изготовлено 27 сентября 2011 года.
Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председателя - руководителя управления А.А. Сешенова,
членов Комиссии: государственного инспектора А.В. Тихомирова,
- специалиста-эксперта Т.С. Амелькиной,
рассмотрев дело N 83 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту нарушения требований ч. 2 ст. 19 ФЗ "О рекламе", в присутствии представителей:
лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, - ООО "С" <...>, представитель - <...>,
заинтересованных лиц - ООО "О" <...>,
ИП С. <...>, представитель - <...>,
ООО "Э" (<...>), представитель - <...>,
ООО "М" (<...>), представитель - <...>,
ООО "А" (<...>), <...>,
МУ "Г" (<...>), представитель - <...>, установила:
22 августа 2011 года в адрес УФАС России по Липецкой области поступило заявление от гражданки <...> с просьбой осуществить государственный надзор в сфере распространяемой на рекламных конструкциях рекламы с изображением С., а также рекламы с изображением электронной переписки на lip_Chat. Внимание данного потребителя рекламы привлекла реклама с изображением С. с надписью "С." и сопровождающей ее информацией типа: "Чиновникам мэрии воровать не дам!" и др., а также реклама, изображенная в виде электронной переписки, использующей слова: "Фонт@ныч", "бухаешь?", "иди домой!!!", "уже не можешь?", которые потребитель посчитал оскорбительными. Направив данное заявление в УФАС России по Липецкой области с приложением сведений о владельцах рекламных конструкций и фотографий этих рекламных конструкций, на которых размещена вышеназванная реклама, заявитель <...> посчитала, что данная информация является рекламой и нарушает требования п. 2 ч. 2 ст. 5 и ч. 4 ст. 10 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе". В связи с этим в своем заявлении она попросила Липецкое УФАС России осуществить свои полномочия в сфере рекламы, одно из таких в соответствии со ст. 35.1 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" - организация и проведение проверки соблюдения рекламодателями и рекламораспространителями законодательства о рекламе.
В связи с этим Липецким УФАС России в рамках проведения проверок, руководствуясь ст. 35.1 ФЗ N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе", а также ФЗ от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", на основании приказов руководителя УФАС по Липецкой области были сделаны письменные запросы в адрес организаций, по мнению заявителя, являющихся владельцами рекламных конструкций и, соответственно, распространявших указанную выше рекламу: ООО "О" (<...>), ИП Ш. <...>, ИП С. <...>, ООО "М" (<...>), ООО "А" (<...>), ООО "Р" (<...>) филиал ООО "Р" - "П" (<...>).
В результате были получены все запрашиваемые документы от:
ООО "О" (<...>) по рекламным конструкциям, расположенным: пр. Победы, остановка "ул. Буденного";
ИП Ш. <...> по рекламным конструкциям, расположенным: ул. Зои Космодемьянской, перед автобусной остановкой "Липецк - Грязи", правая сторона, и ул. 9 Мая, район старых проходных;
ИП С. <...> по рекламным конструкциям, расположенным: пл. Заводская и Петровский спуск.
В ходе проведения проверки было установлено, что рекламные конструкции, расположенные: ул. Космонавтов, район "Торнадо" и пр. Победы, остановка "Юных натуралистов", принадлежат не ИП С., как изначально предполагалось, а ООО "Э" (<...>), одним из учредителей которого и является С.;
ООО "М" (<...>) по рекламным конструкциям, расположенным: ул. Студеновская в районе проходных завода "С", движение из города; ул. Неделина в районе Петровского рынка и ул. Циолковского, кольцо напротив стоматологической поликлиники;
ООО "А" (<...>) по рекламным конструкциям, расположенным: Плехановский спуск, движение вниз, левая сторона, 2-я конструкция, Октябрьский мост перед заправкой "Лукойл", КТЗ, пр. 60 лет СССР;
ООО "Р" (<...>) филиал ООО "Р" - "П" (<...>) по рекламным конструкциям, расположенным: ул. Студеновская, у моста через дорогу от ДК "П"; Тракторный, после кольцевой развязки; пл. Плеханова, напротив здания Центробанка; пр. Победы, пересечение с ул. Водопьянова; ул. Катукова, до пересечения с ул. Стаханова; пл. Металлургов.
По итогам проведенных проверок, изучив представленные документы и сведения, был сделан следующий вывод: важной особенностью, которая объединяет между собой ООО "О" (<...>), ИП Ш. <...>, ИП С. <...>, ООО "Э" (<...>), ООО "М" (<...>), ООО "А" (<...>), ООО "Р" (<...>) филиал ООО "Р" - "П" (<...>), является то, что каждым из данных субъектов были заключены договоры аренды рекламных конструкций для последующего размещения на них информации с изображением С., а также информации с изображением электронной переписки на lip_Chat с ООО "С" (<...>). Предметом большинства вышеуказанных договоров аренды является передача в аренду рекламных конструкций для размещения на них рекламных материалов.
П.1 ст. 3 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" говорит, что реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Исходя из данного определения, вышеуказанная информация, распространяемая на рекламных конструкциях ООО "С", рекламой не является. Информация с изображением С., распространяемая на рекламных конструкциях, содержит лишь обещания данного гражданина, адресованные неопределенному кругу лиц, возможного возникновения каких-либо событий в предполагаемом будущем, а информация с изображением электронной переписки на lip_Chat, распространяемая на рекламных конструкциях, представляет собой выдержки из общения вымышленных лиц между собой на вымышленном сайте. Данные информации не содержат объект рекламирования, и, соответственно, не формируют и не поддерживают интерес к нему, и тем более не способствуют его продвижению на рынке.
В соответствии с п. 2 ст. 3 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. А согласно п. 3 ст. 3 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Формирование (поддержание) интереса - целенаправленное действие, которое порождает (делает устойчивым) у потребителя ощущение необходимости рекламируемого товара, побуждает его приобрести объект рекламирования.
Продвижение товара - это эффект, которого старается добиться рекламодатель, выражающийся в образовании высокого спроса на товар и больших объемов продаж. Наличие у рекламной информации всех необходимых целей, указанных в определении понятия "реклама" (а также остальных признаков одновременно), является необходимым для признания рекламы таковой.
И все же информацию с изображением С., а также информацию с изображением электронной переписки на lip_Chat, распространяемую ООО "С" на рекламных конструкциях, нельзя считать рекламной в силу определенных обстоятельств. Самое главное из них - отсутствие цели продвижения или продажи описываемого товара, услуги. Материал же носит информационный характер.
Информация с изображением С., а также информация с изображением электронной переписки на lip_Chat, распространяемая на рекламных конструкциях, не является и социальной рекламой также в силу определенных обстоятельств, и главное из них - отсутствие цели привлечения внимания человечества к актуальным глобальным проблемам.
П.11 ст. 3 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" говорит, что социальная реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства.
Социальная реклама - общественно полезная информация, которая преследует глобальные и иные социальные темы. Благотворительность и общественная полезность - необходимые отличительные атрибуты социальной рекламы. Она характеризуется одновременно двумя моментами: материальным и эстетическим. Первый говорит о благотворительной направленности социальной рекламы, то есть бескорыстности поддержки. Эстетический же признак выражен в общественной полезности. Это свойство, которое позволяет с помощью социальной рекламы добиться позитивного изменения в массовом общественном сознании, спровоцировать людей к положительному, с точки зрения нравственности, поведению. Данные отличительные атрибуты социальной рекламы в указанной выше информации также отсутствуют.
Информацию, распространяемую ООО "С" на рекламных конструкциях, нельзя отнести и к политической рекламе, на которую положения Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" не распространяются. Политическая реклама характеризуется публичностью (с использованием средств массовой информации она адресуется неопределенному кругу лиц, обладающих избирательными правами), разнообразием форм проявления (устные выступления, радиоролики, телереклама, интервью, газетные полосы, плакаты, листовки), эмоциональным подтекстом и способностью влиять, воздействуя на сознание человека. Однако политика - одно из главных направлений деятельности государства, вытекающее из отношений между субъектами по формированию и осуществлению власти. Поэтому политическая реклама как форма коммуникации представляет собой сообщения, информацию, призывающие граждан совершить действия, выгодные политику, партии, государству. Основные ее функции - информационная и идеологическая. Путем предоставления ситуативно важных сведений она формирует массовое сознание, психологическую установку на голосование, создает представление о политических силах. Задача же политической рекламы - создание приглядного для народа имиджа политической структуры, позиционирование или поддержание кандидата, партии, объединения, идеи, которые не могут отождествляться с товаром, который является предметом коммерческой рекламы. Это главная особенность политической рекламы.
Политическая реклама не направлена на непосредственное извлечение прибыли. Это самое дорогое мероприятие в предвыборной кампании, глобальные затраты ради достижения иной, не материальной цели. И финансируется политическая реклама специальными субъектами: кандидатом или другими лицами, действующими в его интересах (партии, объединения, инициативные группы). Кроме сказанного, политическая реклама ограничена во времени. Если актуальность коммерческой рекламы определяется рекламодателем, то сроки проведения политической агитации ограничены законом.
Ст. 3 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" относит к числу политической рекламы предвыборную агитацию - одно из основных средств демократической и законной политической борьбы, основанной на состязательности и гласности, с целью прихода к власти. Суть ее в убеждении избирателей в необходимости сделать выбор в пользу определенной кандидатуры. Агитация же по вопросам референдума - это активность граждан, их групп, общественных объединений, направленная на побуждение к проведению референдума или отказу от него, голосованию на референдуме или проявлению пассивности, даче положительного или отрицательного ответа на вопрос референдума.
Вышеуказанное подтверждает, что информация с изображением С., а также информация с изображением электронной переписки на lip_Chat, распространяемая на рекламных конструкциях, не является политической рекламой, т.к. не содержит информацию, призывающую граждан совершить действия, выгодные политику, партии, государству, а именно не содержит прямых призывов голосовать за того или иного кандидата, а также не имеется достаточных оснований для признания ее незаконной предвыборной агитацией: она распространялась до назначения официальной даты проведения предвыборной агитации.
В соответствии с ч. 2 ст. 19 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" рекламная конструкция должна использоваться исключительно в целях распространения рекламы, социальной рекламы.
Нарушение ч. 2 ст. 19 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" ООО "С", выявленное в ходе проведенных проверок указанных выше организаций, связано с использованием рекламных конструкций, полученных им на праве аренды от: ООО "О", ИП Ш., ИП С., ООО "Э", ООО "М", ООО "А", ООО "Р" филиала ООО "Р" - "П", на основании заключенных с ними договоров аренды, как уже было указано выше, исключительно не в целях распространения рекламы, социальной рекламы, а в целях распространения сведений информационного характера.
В связи с этим в действиях ООО "С" содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: признаки нарушения ч. 2 ст. 19 ФЗ N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе".
На заседании Комиссии представитель ООО "С" - <...> пояснил, что данная информация с изображением С. и с изображением электронной переписки на lip_Chat была размещена ими на рекламных конструкциях, но в настоящий момент не распространяется на них, хотя письменных подтверждений по этому факту ими предоставлено не было. Представитель МУ "Г" <...> пояснил, что МУ "Г" не обладает полномочиями по контролю за содержанием наружной рекламы. Директор ООО "О" <...> пояснила, что после обнаружения признаков нарушения законодательства о рекламе при размещении информации с изображением С. и с изображением электронной переписки на lip_Chat на рекламных конструкциях договор с ООО "С" ими был расторгнут. Представитель ООО "Э" и ИП С. <...> пояснил, что рекламные конструкции были сданы ООО "С" в аренду и они не располагали сведениями о содержании размещаемой арендатором рекламы (информации), МУ "Г" было уведомлено ими о заключении данных договоров с ООО "С". Аналогичной позиции придерживался и представитель ООО "М" <...>, и директор ООО "А" <...>.
Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:
1.Признать действия ООО "С" как нарушающие требования ч. 2 ст. 19 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе".
2.Выдать ООО "С" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Липецкого УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
ПРЕДПИСАНИЕ
от 27 сентября 2011 года
О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ
Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председателя - руководителя управления А.А. Сешенова,
членов Комиссии: государственного инспектора А.В. Тихомирова,
- специалиста-эксперта Т.С. Амелькиной,
на основании своего решения от 27 сентября 2011 г. по делу N 83 об использовании ООО "С" рекламных конструкций не в целях распространения рекламы, социальной рекламы, а в целях распространения сведений информационного характера, и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, предписывает:
1.ООО "С" <...> в пятидневный срок со дня получения настоящего предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: прекратить распространение рекламы, которая содержит нарушения ч. 2 ст. 19 ФЗ "О рекламе".
2.ООО "С" <...> представить в Липецкое УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 14 октября 2011 г.
В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Липецкое УФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 КоАП РФ наложить на юридических лиц штраф в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.