Решение Липецкого УФАС России от 30.09.2013 г № Б/Н
О нарушении законодательства о рекламе, выразившемся в распространении рекламы, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, с формальным присутствием сведений об источнике информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения
от 30 сентября 2013 года
Резолютивная часть решения объявлена 24 сентября 2013 года.
Решение в полном объеме изготовлено 30 сентября 2013 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель: руководитель управления А.А. Сешенов,
члены Комиссии: - врио начальника отдела А.В. Тихомиров,
- специалист-эксперт И.Г. Дубовская,
рассмотрев дело N 64, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту нарушения п. 2 ст. 9 Федерального закона "О рекламе" от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ обществом с ограниченной ответственностью "А", в присутствии представителя лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, - ООО "А" <...>, установила:
Специалистами отдела рекламы и недобросовестной конкуренции Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области при осуществлении государственного надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе было установлено, что в г. Липецке 11 июня 2013 года на рекламной конструкции 3 x 6 м вдоль проезжей части по ул. Циолковского распространялась рекламная информация следующего содержания: "ЗОВ ДЖУНГЛЕЙ с 1 по 30 июня 2013 года летняя fashion * лотерея 7 ПОЕЗДОК НА СКАЗОЧНЫЕ ОСТРОВА 500 000 ПРИЗОВ * модная PRADA GIORGIO ARMANI KENZO DAVIDOFF Calvin Klein РИВ ГОШ парфюмерия и косметика...". Данная реклама была сфотографирована фотоаппаратом марки "Canon PowerShot SX130 IS".
Помимо указанной информации, в нижней части рекламы шрифтом, не подвергающимся прочтению невооруженным глазом, не воспринимаемым без применения специальных технических средств, на темном фоне имеется текст, предположительно содержащий обязательную в силу закона информацию об источнике информации об организаторе стимулирующего мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения. Прочтение информации, выполненной буквами маленького размера, невозможно.
Ввиду того, что данные сведения напечатаны нечитаемым шрифтом, который не поддается прочтению без специальных средств, а также того обстоятельства, что изображение этой рекламы находится на довольно-таки большом расстоянии от неопределенного круга лиц, можно сделать вывод о том, что потребитель рекламы лишен возможности ознакомиться с ее подробным описанием.
03.07.2013 в адрес ООО "А" был направлен запрос о предоставлении информации. Исходя из представленных документов следует, что рекламодателем указанной рекламы является ООО "А", а рекламопроизводителем и рекламораспространителем - ООО "Р" (договор на рекламное обслуживание N 56/09-РУ от 01.09.2008). Сведения о стимулирующей лотерее: наименование - "Зов Джунглей", сроки проведения - с 01.06.2013 по 30.06.2013, инициатор проведения - ООО "А", организатор проведения - ООО "Л".
Статья 1 ФЗ "О рекламе" в числе целей данного Федерального закона устанавливает в том числе реализацию права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
Согласно п. 1 ст. 3 ФЗ "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
П.2 ст. 3 ФЗ "О рекламе" говорит, что объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
П.3 ст. 3 ФЗ "О рекламе" говорит, что товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Согласно статье 9 Федерального закона "О рекламе" в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны:
1) сроки проведения такого мероприятия;
2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
В соответствии с Федеральным законом "О лотереях" от 17 октября 2003 года, лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.
Стимулирующая лотерея представляет собой лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.
Из приведенных норм следует, что реклама стимулирующего мероприятия в любом случае должна содержать указание на сроки проведения такого мероприятия и источник необходимой информации. В то же время требования об указании в полном объеме иных сведений о данном мероприятии Федеральный закон "О рекламе" не устанавливает.
Следовательно, такие сведения (об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения) могут быть доведены до потребителя - потенциального участника стимулирующего мероприятия рекламодателем иным способом (путем размещения в средствах массовой информации, на сайтах сети Интернет либо предоставления информации по конкретному адресу и т.п.). В силу пункта 2 статьи 9 Федерального закона "О рекламе" в рекламе необходимо указывать источник таких сведений, при этом в рекламе должно содержаться указание на то, какие именно сведения можно получить при обращении к такому источнику, а именно: что содержится в указанном месте (по указанному адресу).
В нарушение статьи 9 Закона в рекламе отсутствует указание на источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
Формальное присутствие в рекламе сведений об организаторе стимулирующего мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения, напечатанных мелким нечитаемым шрифтом, не позволяет потребителю воспринимать данные сведения, не может рассматриваться как их наличие.
Ввиду того, что привлекательная для потребителя информация является читаемой и доступной (ЗОВ ДЖУНГЛЕЙ с 1 по 30 июня 2013 года летняя fashion * лотерея 7 ПОЕЗДОК НА СКАЗОЧНЫЕ ОСТРОВА 500 000 ПРИЗОВ * модная PRADA GIORGIO ARMANI KENZO DAVIDOFF Calvin Klein РИВ ГОШ парфюмерия и косметика), а информация, которая обязательна в силу закона, выполнена буквами маленького размера, исключающими факт ее восприятия, антимонопольный орган приходит к выводу, что в размещаемой посредством использования рекламной конструкции 3 x 6 м рекламе информация об источнике информации об организаторе стимулирующего мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения отсутствует.
Делая вывод о невозможности прочтения информации, антимонопольный орган руководствуется совокупностью следующих обстоятельств размещения рекламы: месторасположение (рядом с проезжей частью, расстояние, на котором размещена реклама для неопределенного круга лиц); ограниченное время считывания информации из проезжающего мимо транспорта; обязательная в силу закона информация об источнике информации об организаторе стимулирующего мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения выполнена буквами очень маленького размера.
В соответствии с Письмом Федеральной антимонопольной службы России, являющейся уполномоченным органом на дачу разъяснений по вопросам применения рекламного законодательства, от 29.11.2010 N АК/41963 "О применении Федерального закона "О рекламе" в случае выявления фактов доведения в рекламе до сведения потребителей существенной информации мелким нечитаемым шрифтом" при оценке рекламы следует учитывать то, что, исходя из понятия рекламы, она предназначается для распространения среди неопределенного круга лиц, в связи с чем вся информация, включая обязательные к указанию сведения, должна быть доступна для потребителей при ознакомлении с рекламой без специальных усилий и применения специальных средств. При этом то обстоятельство, что нормами ФЗ "О рекламе" не установлен размер шрифта, не свидетельствует о том, что размер шрифта может быть любым, поскольку, как следует из положений статьи 5 ФЗ "О рекламе", реклама должна быть добросовестной и достоверной и не должна вводить в заблуждение потребителей. С учетом изложенного, в случае, когда сведения, являющиеся существенной информацией для потребителей, отсутствие которых способно обмануть их ожидания, сформированные рекламой, формально присутствовали в рекламе, однако форма представления сведений такова, что данная информация не может быть воспринята потребителями, следует признавать, что данные сведения не были доведены для неопределенного круга лиц надлежащим образом, в связи с чем потребитель фактически не получил предусмотренную законом информацию и вводится в заблуждение относительно предлагаемого рекламой товара.
Согласно постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 58 от 08 октября 2012 г. рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе к рекламе, в частности, о включении в рекламу обязательных сведений. Поэтому, если соответствующая информация изображена таким образом, что она не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (шрифт, цветовая гамма и т.п.), и это обстоятельство приводит к искажению смысла информации и вводит в заблуждение потребителей рекламы, то такая информация считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей в силу того, что она не содержит часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования.
Организатором стимулирующего мероприятия может выступать юридическое лицо, получившее право на его проведение (если обязанность получения лицензии предусмотрена законом), государственное или муниципальное образование. Организатор проводит мероприятие непосредственно или через оператора, но несет ответственность самостоятельно перед участниками лотереи за исполнение своих обязательств по договору (контракту). Информация об организаторе необходима как сведения о лице, обязанном по заключаемому договору.
Следующая обязательная информация, источник которой должен быть раскрыт в рекламе, - о правилах стимулирующего мероприятия - совокупность норм, которые устанавливают права и обязанности участников, регулируют ход мероприятия, критерии оценки победителя и иные условия, которые необходимо соблюдать, вступая в состязательный процесс. Непредставление информации о правилах ограничивает права возможных участников, не позволяет правильно оценить свои силы и возможности. Если лицо не ознакомилось с правилами по своей инициативе, это его выбор и решение. Организатор и рекламодатель обязаны обеспечить неограниченному количеству лиц, которые могут попасть в число призеров, равные права и возможности для полноценного участия в соревновании.
В рекламе должно быть сообщено о том, где узнать, сколько человек могут рассчитывать на получение призов. Масштабы мероприятия, затраты на участие в нем в идеале должны соответствовать шансам на удачу. По крайней мере, участники должны быть поставлены в известность об этих цифрах, чтоб самим их оценить. Кроме того, называние определенного числа призов в приглашающих слоганах служит гарантией того, что не менее заявленного количества их можно будет потребовать от организатора в случае возникновения равноправных претендентов на выигрыш.
Праву потребителя участвовать в розыгрыше корреспондирует обязанность организатора допустить выполнившего все условия человека к игре. Праву выиграть - обязанность признать победителем достигшего требуемых результатов. Факт победы предполагает право забрать приз и обязанность организатора его отдать по требованию победителя. Отсутствие информации о месте и времени получения выигрыша является препятствием к осуществлению законных прав потребителя, отказом от надлежащего исполнения своих обязательств по договору организатором. Поэтому закон прямо требует обеспечения потребителей информацией, которая необходима для реализации предоставленных возможностей. В рекламе должен быть указан источник информации о сроках, месте и порядке получения (например, что должен предъявить призер, какие документы заполнить) призов и выигрышей.
Согласно части 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных, в частности, статьей 9 Закона, несет рекламодатель, которым в силу пункта 5 статьи 3 Закона является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, т.е. ООО "А".
Таким образом, реклама ООО "А" следующего содержания: "ЗОВ ДЖУНГЛЕЙ с 1 по 30 июня 2013 года летняя fashion * лотерея 7 ПОЕЗДОК НА СКАЗОЧНЫЕ ОСТРОВА 500 000 ПРИЗОВ * модная PRADA GIORGIO ARMANI KENZO DAVIDOFF Calvin Klein РИВ ГОШ парфюмерия и косметика...", распространенная в г. Липецке 11 июня 2013 года на рекламной конструкции 3 x 6 м вдоль проезжей части по ул. Циолковского содержит признаки нарушения п. 2 ст. 9 ФЗ "О рекламе", так как в рекламе не указан источник информации об организаторе стимулирующего мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
На рассмотрении дела 24.09.2013 представитель по доверенности ООО "А" <...> согласилась с нарушением и сказала, что реклама была ориентирована на посетителей АЗС.
<...> пояснила, что макет изготавливался в соответствии с требованиями к содержанию макетов, предоставленных рекламораспространителями (ООО "Р" и ООО "П"), основанными на "Минимальных требованиях к содержанию макетов" компании "R". Согласно данным требованиям размер шрифта в макетах рассчитывался исходя из данных о том, какой размер шрифта виден человеку со зрением "1". В частности, минимальный размер шрифта для конструкции в виде щита 3 x 6 м должен составлять 29 мм. На конструкции, размещенной вдоль проезжей части по ул. Циолковского, высота шрифта составляла 32 мм.
Комиссия с указанными доводами не согласна по следующим основаниям.
Особенности размещения рекламы (месторасположение вдоль проезжей части, ограниченное время считывания информации из проезжающего мимо транспорта, отсутствие пешеходного подхода к рекламной конструкции, размер шрифта, которым написаны обязательные в силу закона сведения) лишают возможности потребителей получить полный текст рекламы, делая доступным только основной текст: "ЗОВ ДЖУНГЛЕЙ с 1 по 30 июня 2013 года летняя fashion * лотерея 7 ПОЕЗДОК НА СКАЗОЧНЫЕ ОСТРОВА 500 000 ПРИЗОВ * модная PRADA GIORGIO ARMANI KENZO DAVIDOFF Calvin Klein РИВ ГОШ парфюмерия и косметика...".
Сведения об источнике информации об организаторе стимулирующего мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения изложены столь мелким по сравнению с основным рекламным текстом шрифтом, что это делает невозможным их восприятие потребителями, которым адресована реклама. Нанесенная крупным шрифтом информация (основной текст рекламы) воспринимается и уясняется на дальнем расстоянии, в то время как сведения, обязательные в силу закона, затруднительны для прочтения с такого же расстояния. Данный способ описания сведений в сочетании с особенностями размещения рекламы не позволяет потребителю понять и уяснить с равной степенью концентрации внимания всю совокупность изложенной в рекламе информации. А закон обязывает формировать у потребителя рекламы правильное (достоверное) представление о соответствующем товаре. Реклама должна носить понятный, недвусмысленный характер и не должна вводить потребителя в заблуждение. При этом потребитель рекламы вправе рассчитывать на формирование неискаженного представления о рекламируемом товаре (услугах, мероприятии) при восприятии конкретного рекламоносителя, а не совокупности всех распространенных к определенному моменту рекламных материалов.
Руководствуясь п. 1 ч. 2 ст. 33, ч. 1 ст. 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу ООО "А" следующего содержания: "ЗОВ ДЖУНГЛЕЙ с 1 по 30 июня 2013 года летняя fashion * лотерея 7 ПОЕЗДОК НА СКАЗОЧНЫЕ ОСТРОВА 500 000 ПРИЗОВ * модная PRADA GIORGIO ARMANI KENZO DAVIDOFF Calvin Klein РИВ ГОШ парфюмерия и косметика...", распространенную в г. Липецке 11 июня 2013 года на рекламной конструкции 3 x 6 м вдоль проезжей части по ул. Циолковского, т.к. реклама не соответствует требованиям п. 2 ст. 9 Федерального закона "О рекламе".
2.Не выдавать ООО "А" предписание об устранении нарушений законодательства о рекламе в связи с окончанием срока проведения стимулирующей лотереи и распространения рекламы.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Липецкого УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
А.А.СЕШЕНОВ
Члены Комиссии
А.В.ТИХОМИРОВ
И.Г.ДУБОВСКАЯ