Решение Липецкого УФАС России от 31.03.2011 г № Б/Н
Решение Липецкого УФАС РФ от 31.03.2011
Резолютивная часть решения оглашена 22 марта 2011 года.
В полном объеме решение изготовлено 31 марта 2011 года.
Комиссия Липецкого УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
председателя Комиссии:
Сешенова А.А. - руководителя Липецкого УФАС России;
членов Комиссии:
Жданова Г.И. - заместителя руководителя - начальника отдела естественных монополий, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы Липецкого УФАС России,
Олифирова П.А. - старшего государственного инспектора отдела естественных монополий, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы Липецкого УФАС России,
Гребенщикова М.А. - ведущего специалиста-эксперта отдела естественных монополий, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы Липецкого УФАС России,
Ивановой И.А. - государственного инспектора отдела естественных монополий, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы Липецкого УФАС России,
в присутствии:
от ЗАО Сельскохозяйственное предприятие "Л" - <представителей>,
от ОАО "Л" - <представителя>,
от филиала ОАО "М" - "Л" - <представителя>,
рассмотрев дело N 6 по признакам нарушения ОАО "Л" (<...>) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", установила:
В адрес Липецкого УФАС России 09.02.2011 поступило письменное заявление от ЗАО Сельскохозяйственное предприятие "Л" (далее - ЗАО СХП "Л", заявитель) на действия ОАО "Л" (далее - ОАО "Л") по неправомерному начислению и взиманию платы за электроэнергию с 01.10.2010 в отношении филиала ЗАО СХП "Л" "Д" согласно договору энергоснабжения N 475 от 01.09.2006.
Приказом Липецкого УФАС России от 05.03.2011 N 27 по заявлению ЗАО СХП "Л" возбуждено антимонопольное дело N 6 по признакам нарушения ОАО "Л" (<...>) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" и создана Комиссия по рассмотрению данного дела.
Определением от 05.03.2011 антимонопольное дело N 6 назначено к рассмотрению на 22.03.2011 на 9 ч. 00 мин. по адресу: г. Липецк, пл. Плеханова, д. 1, каб. 503.
Из анализа документов, находящихся в антимонопольном деле N 6, Комиссией Липецкого УФАС России установлено следующее:
ЗАО СХП "Л" (Покупатель) заключило с ОАО "Л" (гарантирующий поставщик) договор энергоснабжения N 475 от 01.09.2006 (далее - Договор) в целях электроснабжения филиала ЗАО СХП "Л" "Д".
Актом разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (установок) и эксплуатационной ответственности ОАО "Л" (в настоящее время филиал ОАО "М" - "Л") и ЗАО СХП "Л" установлена граница балансовой принадлежности сторон и места установки приборов учета.
Письмом от 13.04.2009 N 17 филиал ЗАО СХП "Л" "Д" известило Добровский участок сбыта электрической энергии ОАО "Л" (далее - Добровский УСЭЭ ОАО "Л") о том, что предприятием были установлены приборы учета: на КТП-101, КТП-102, КТП-104, КТП-105, в связи с чем просило производить расчеты за электроэнергию по данным приборам учета.
22.05.2009 между ЗАО СХП "Л" и ОАО "Л" заключено Соглашение об изменении условий договора энергоснабжения N 475 от 01.09.2006 (далее - Соглашение от 22.05.2009).
В приложении N 3 к Соглашению от 22.05.2009 указаны места установки приборов учета электроэнергии и алгоритм расчета за потребленную электроэнергию.
При этом соглашением сторон не установлен какой-либо порядок корректировки объема принятой в электрические сети электроэнергии с учетом величины нормативных потерь электроэнергии.
Согласно пункту 4.12 Договора в случае, если прибор учета установлен не на границе балансовой принадлежности Сетевой организации и Покупателя, объем поставленной Покупателю электроэнергии корректируется на величину нормативных потерь на участке сети от границы балансовой принадлежности до места установки прибора учета. Величина нормативных потерь определяется Сетевой организацией в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями законодательства РФ.
Согласно письму ОАО "Л" от 03.09.2010 N 31-1823 филиал ОАО "М" - "Л" (далее - сетевая организация) произвел расчет N 28-465 от 29.09.2010 технологических потерь электроэнергии в КТП N 101 100 кВА, КТП N 103 100 кВА, КТП N 102 1000 кВА, КТП N 104 400 кВА, КТП N 105 100 кВА потребителя ЗАО СХП "Л" (Добровский район, с. Каликино) (далее - Расчет технологических потерь).
ОАО "Л" в лице Добровского УСЭЭ письмом от 05.10.2010 N 411 в адрес филиала ЗАО СХП "Л" "Д" направило Соглашение от 01.10.2010 об изменении и дополнении условий договора энергоснабжения N 475 от 01.09.2006 (далее - Соглашение от 01.10.2010) в части определения технологических потерь электроэнергии согласно Расчету технологических потерь, определенному сетевой организацией.
Филиал ЗАО СХП "Л" "Д" письмом от 21.10.2010 N 116 направил в ОАО "Л" подписанное Соглашение от 01.10.2010 с Протоколом разногласий, приложив расчет технологических потерь электроэнергии, выполненный ОАО "О".
ОАО "Л" в лице Добровского УСЭЭ, получив указанное соглашение 21.10.2010, письмом от 19.11.2010 N 507 сообщило филиалу ЗАО СХП "Л" "Д" о невозможности согласовать протокол разногласий к Соглашению от 01.10.2010 как противоречащему действующему законодательству, в связи с чем указанные разногласия переданы на рассмотрение арбитражного суда.
В Арбитражный суд Липецкой области поступило исковое заявление ОАО "Л" в отношении ЗАО СХП "Л" по указанному вопросу только 01.03.2011 и только после обращения ЗАО СХП "Л" с заявлением (от 09.02.2011 N 25) о нарушении ОАО "Л" антимонопольного законодательства в Липецкое УФАС России.
Таким образом, Комиссия Липецкого УФАС России приходит к выводу, что соглашение от 01.10.2010 об изменении и дополнении условий договора энергоснабжения N 475 от 01.09.2006 как на момент выставления гарантирующим поставщиком счетов покупателю, так и на момент заседания Комиссии Липецкого УФАС России по рассмотрению антимонопольного дела N 6, сторонами договора не заключено, при этом величина нормативных потерь, определенная в соответствии с методикой выполнения измерений, не согласована сторонами по договору.
Кроме того, представитель ОАО "Л" <...> пояснил Комиссии Липецкого УФАС России, что данное соглашение не имеет юридической силы, поскольку со стороны гарантирующего поставщика не подписан протокол разногласий, направленный филиалом ЗАО СХП "Л" "Д".
Согласно пункту 143 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила функционирования розничных рынков электроэнергии), в случае если расчетный прибор учета расположен не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, объем принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) электрической энергии корректируется с учетом величины нормативных потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, если соглашением сторон не установлен иной порядок корректировки. Величина нормативных потерь определяется в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору и аттестованной федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии.
Из материалов дела следует, что приборы учета электроэнергии ЗАО СХП "Л" расположены не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, в связи с чем заявитель обязан оплачивать потери в электрической сети, возникающие на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, в соответствии с пунктом 143 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии.
Кроме того, лица, участвующие в деле, подтвердили, что приборы учета электроэнергии расположены не на границе балансовой принадлежности электрических сетей.
Таким образом, величина нормативных потерь должна быть определена в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору (то есть ОАО "Л" и ЗАО СХП "Л").
Однако согласно представленным документам по состоянию на 01.10.2010, а также и в настоящее время между ОАО "Л" и ЗАО СХП "Л" методика выполнения измерений, в соответствии с которой определяется величина нормативных потерь электроэнергии, сторонами по договору не согласована.
Более того, в настоящее время указанный вопрос не разрешен и в судебном порядке.
Таким образом, величина нормативных потерь, определенная в соответствии с методикой выполнения измерений, не согласованной сторонами договора, не может быть применена при корректировке стоимости электроэнергии в части учета технологических потерь электроэнергии в электрической сети.
При этом Комиссия Липецкого УФАС России отклоняет довод ОАО "Л" о том, что п. 4.12 Договора энергоснабжения N 475 от 01.09.2006 установлен иной порядок корректировки электрической энергии, поскольку содержание п. 4.12 Договора аналогично по содержанию п. 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии и не определяет какой-либо иной порядок корректировки электрической энергии, а определяется лишь организация, производящая расчет величины нормативных потерь в соответствии с законодательством Российской Федерации, - сетевая организация.
Между тем Комиссия Липецкого УФАС России считает, что п. 4.12 Договора не исключает возможность ЗАО СХП "Л" представить свои возражения на определенную сетевой организацией величину нормативных потерь электрической энергии.
Так, на рассмотрении антимонопольного дела N 6 представитель ЗАО СХП "Л" <...> пояснила, что филиалом ОАО "М" - "Л" были применены максимальные значения, взятые из справочника по оборудованию программного комплекса РТП-3 по расчету потерь электроэнергии (автор Воротницкий В.Э.), тогда как этим источником предусмотрены и минимальные значения, в связи с чем и не было подписано Соглашение от 01.10.2010, направленное ОАО "Л". Сетевой организацией во время рассмотрения антимонопольного дела N 6 данные обстоятельства опровергнуты не были.
Однако указанный вопрос о величине нормативных потерь электрической энергии не является предметом рассмотрения Комиссии Липецкого УФАС России по антимонопольному делу N 6.
Из материалов дела следует, что несмотря на несогласование с ЗАО СХП "Л" методики выполнения измерений, в соответствии с которой определяется величина нормативных потерь электроэнергии при энергоснабжении филиала ЗАО СХП "Л" "Д", ОАО "Л", используя свое доминирующее положение, начиная с октября 2010 г. стало выставлять счета за потребленную электроэнергию с учетом технологических потерь в электрической сети, что отражено в ведомостях электропотребления, игнорируя возражения ЗАО СХП "Л", изложенные в протоколе разногласий к Соглашению от 01.10.2010, что противоречит требованиям пункта 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии.
Так, согласно акту поставки электрической энергии N 1010-475-2-3062 от 31.10.2010 ОАО "Л" количество электрической энергии, потребленной филиалом ЗАО СХП "Л" "Д", указано в размере 75576 кВт/ч, из них потери электроэнергии - 4096 кВт/ч; согласно акту поставки электрической энергии N 1011-475-2-3377 от 30.11.2010 ОАО "Л" количество потребленной электрической энергии потребителем - 88455 кВт/ч, из них потери электроэнергии - 4498 кВт/ч; согласно акту поставки электрической энергии N 1012-475-2-3719 от 31.12.2010 ОАО "Л" количество потребленной электрической энергии потребителем - 88008 кВт/ч, из них потери электроэнергии - 4128 кВт/ч; согласно акту поставки электрической энергии N 1101-475-2-181 от 31.01.2011 ОАО "Л" количество потребленной электрической энергии потребителем - 92142 кВт/ч, из них потери электроэнергии - 4142 кВт/ч.
Данные акты подписаны и предъявлены к оплате филиалу ЗАО СХП "Л" "Д" начальником Добровского УСЭЭ ОАО "Л" <...> от имени ОАО "Л" в соответствии с предоставленными ему полномочиями.
Согласно доверенности N 100/10 от 11.01.2010 ОАО "Л" уполномочило начальника Добровского УСЭЭ ОАО "Л" <...> совершать от имени ОАО "Л" в том числе следующие действия:
- заключать, расторгать (с правом подписи) следующие договоры (соглашения), дополнительные соглашения к ним, связанные с деятельностью Добровского участка сбыта электрической энергии Общества: энергоснабжения, государственные и муниципальные контракты;
- подписывать счета, счета-фактуры, акты сверок взаимных расчетов, акты поставки, платежные документы, связанные с деятельностью Добровского участка сбыта электрической энергии Общества по договорам энергоснабжения.
В письменных пояснениях, изложенных в письме от 22.02.2011 N 31-426, ОАО "Л" указывает, что причиной, в соответствии с которой Общество начало производить начисление платы за электроэнергию с учетом технологических потерь, является то, что в соглашении от 22.05.2009 не были учтены потери на участке от границ балансовой принадлежности до точки учета электрической энергии.
Однако данные объяснения не могут быть признаны Комиссией Липецкого УФАС России обоснованными, поскольку пункт 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии предусматривает, что величина нормативных потерь должна быть определена в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору и аттестованной федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии, а документальных доказательств, подтверждающих согласование с октября 2010 г. сторонами Договора методики выполнения измерений, определяющей величину нормативных потерь электроэнергии в электрической сети, учитываемых при корректировке стоимости электроэнергии, потребленной филиалом ЗАО СХП "Л" "Д", ОАО "Л" не представлено.
Таким образом, указанные акты поставки электрической энергии свидетельствуют о совершении ОАО "Л" действий по начислению и взиманию платы за электроэнергию с учетом нормативных потерь электроэнергии, определенных в соответствии с методикой выполнения измерений, не согласованной сторонами по договору.
Представитель филиала ОАО "М" - "Л" <...> пояснила Комиссии Липецкого УФАС России, что при предъявлении счетов за электроэнергию, в том числе при определении стоимости величины нормативных потерь электроэнергии в электрических сетях, ОАО "Л" должно руководствоваться действующим законодательством Российской Федерации.
ОАО "Л" включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, приказом Липецкого управления ФАС России N 97 от 07.09.2005 в сфере услуг поставки электрической энергии с долей более 65% в географических границах Липецкой области, в связи с чем занимает доминирующее положение на данном товарном рынке.
В силу части 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) не допускаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Комиссией Липецкого УФАС России установлено, что у ОАО "Л" имелась возможность для соблюдения правил и норм, установленных Федеральным законодательством и нормативными правовыми документами Правительства Российской Федерации, но Обществом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению и урегулированию разногласий (в том числе в судебном порядке) при заключении Соглашения от 01.10.2010.
Так, не урегулировав возникшие разногласия по определению технологических потерь с ЗАО СХП "Л", в том числе в судебном порядке, ОАО "Л", используя свое доминирующее положение на рынке услуг по поставке электроэнергии и способное оказывать влияние на общие условия обращения товара, совершило действия по выставлению счетов за потребленную электроэнергию с учетом корректировки технологических потерь в электрической сети по расчету, направленному ОАО "Л" и не согласованному с заявителем, чем были нарушены или могли быть нарушены права и охраняемые законом интересы ЗАО СХП "Л", а также нарушены требования п. 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии.
Согласно п. 160 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии полное и (или) частичное ограничение режима потребления электрической энергии (далее - ограничение режима потребления) предполагает сокращение объемов потребления или временное прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителям до уровня аварийной (технологической) брони и до полного ограничения согласно графику, предусмотренному актом согласования аварийной и технологической брони, а при отсутствии установленной аварийной (технологической) брони - до полного ограничения в случае наступления предусмотренных настоящим разделом обстоятельств.
В связи с чем неисполнение или ненадлежащее исполнение ЗАО СХП "Л" обязательств по оплате электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителя, в силу п. 161 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии является для ОАО "Л" основанием для ввода режима ограничения, в связи с чем заявитель вынужден оплачивать потери электрической энергии в электрических сетях в соответствии с методикой выполнения измерений, определяющей величину нормативных потерь, не согласованной сторонами по договору - ЗАО СХП "Л" и ОАО "Л".
Кроме того, согласно письму ЗАО СХП "Л" от 17.03.2011 N 163 и письму ОАО "Л" от 16.03.2011 N 31-616 задолженности по оплате электрической энергии покупатель не имеет.
Между тем требование ЗАО СХП "Л", изложенное в заявлении от 09.02.2011 N 25 о возвращении ОАО "Л" филиалу ЗАО СХП "Л" "Д" переплаченных за электроэнергию денежных средств в октябре - декабре 2010 г. в сумме 50711 рублей, не может быть удовлетворено Комиссией Липецкого УФАС России, поскольку, как следует из материалов антимонопольного дела N 6, приборы учета электроэнергии ЗАО СХП "Л" расположены не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, в связи с чем заявитель обязан оплачивать потери в электрической сети, при этом методика выполнения измерений, в соответствии с которой определяется величина нормативных потерь, на момент рассмотрения данного дела сторонами договора не согласована, не является предметом рассмотрения Комиссии Липецкого УФАС России по антимонопольному делу N 6, разрешение указанного вопроса передано Арбитражному суду Липецкой области, по результатам которого ЗАО СХП "Л" вправе в установленном законом порядке вернуть денежные средства, излишне переплаченные ОАО "Л" по договору энергоснабжения N 475 от 01.09.2006.
Оснований для прекращения рассмотрения дела в соответствии со статьей 48 Закона о защите конкуренции Комиссией Липецкого УФАС России по рассмотрению антимонопольного дела N 6 не установлено.
На основании вышеизложенного в действиях ОАО "Л" усматриваются признаки нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившегося в злоупотреблении доминирующим положением и ущемлении интересов других лиц путем определения стоимости потребленной электроэнергии филиалом ЗАО СХП "Л" "Д" с учетом технологических потерь электроэнергии в электрических сетях по незаключенному Соглашению от 01.10.2010 об изменении и дополнении условий договора энергоснабжения N 475 от 01.09.2006 как не соответствующих пункту 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии, предусматривающему, что величина нормативных потерь определяется в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору и аттестованной федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", решила:
1.Признать наличие нарушения антимонопольного законодательства части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в действиях ОАО "Л" (<...>), выразившегося в злоупотреблении доминирующим положением и ущемлении интересов других лиц путем определения стоимости потребленной электроэнергии филиалом ЗАО СХП "Л" "Д" с учетом технологических потерь электроэнергии в электрических сетях по незаключенному Соглашению от 01.10.2010 об изменении и дополнении условий договора энергоснабжения N 475 от 01.09.2006 как не соответствующих пункту 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии, предусматривающему, что величина нормативных потерь определяется в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору и аттестованной федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии.
2.Выдать ОАО "Л" предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в установленном законом порядке.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.