Решение Липецкого УФАС России от 31.03.2011 г № Б/Н
Резолютивная часть решения оглашена «22» марта 2011 года
В полном объеме решение изготовлено «31» марта 2011 года
Комиссия Липецкого УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель Комиссии
Сешенов А.А. руководитель Липецкого УФАС России
Члены Комиссии:
Жданов Г.И. заместитель руководителя - начальник отдела естественных монополий, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы Липецкого УФАС России,
Олифиров П.А. старший государственный инспектор отдела естественных монополий, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы Липецкого УФАС России,
Гребенщиков М.А. ведущий специалист-эксперт отдела естественных монополий, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы Липецкого УФАС России,
Иванова И.А. государственный инспектор отдела естественных монополий, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы Липецкого УФАС России,
в присутствии:
от ЗАО Сельскохозяйственное предприятие «Липецкрыбхоз» - <представителей>,
от ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» - <представителя>,
от филиала ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго» - <представителя>,
рассмотрев дело № 6 по признакам нарушения ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» (398024, г. Липецк, пр. Победы, 87а) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
В адрес Липецкого УФАС России 09.02.2011г. поступило письменное заявление от ЗАО Сельскохозяйственное предприятие «Липецкрыбхоз» (далее - ЗАО СХП «Липецкрыбхоз», заявитель) на действия ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» (далее - ОАО «ЛЭСК») по неправомерному начислению и взиманию платы за электроэнергию с 01.10.2010г. в отношении филиала ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник», согласно договору энергоснабжения № 475 от 01.09.2006г.
Приказом Липецкого УФАС России от 05.03.2011г. № 27 по заявлению ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» возбуждено антимонопольное дело № 6 по признакам нарушения ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» (398024, г. Липецк, пр. Победы, 87а) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и создана Комиссия по рассмотрению данного дела.
Определением от 05.03.2011г. антимонопольное дело № 6 назначено к рассмотрению на 22.03.2011г. на 9 ч. 00 мин. по адресу: г. Липецк, пл. Плеханова, д.1, каб. 503.
Из анализа документов, находящихся в антимонопольном деле № 6, Комиссией Липецкого УФАС России установлено следующее.
ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» (Покупатель) заключило с ОАО «ЛЭСК» (гарантирующий поставщик) договор энергоснабжения № 475 от 01.09.2006г. (далее - Договор) в целях электроснабжения филиала ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник».
Актом разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (установок) и эксплуатационной ответственности ОАО «Липецкэнерго» (в настоящее время филиал ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго») и ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» установлена граница балансовой принадлежности сторон и места установки приборов учета.
Письмом от 13.04.2009г. № 17 филиал ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник» известил Добровский участок сбыта электрической энергии ОАО «ЛЭСК» (далее - Добровский УСЭЭ ОАО «ЛЭСК») о том, что предприятием были установлены приборы учета: на КТП-101, КТП-102, КТП-104, КТП-105, в связи с чем просило производить расчеты за электроэнергию по данным приборам учета.
22.05.2009г. между ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» и ОАО «ЛЭСК» заключено Соглашение об изменении условий договора энергоснабжения № 475 от 01.09.2006г. (далее - Соглашение от 22.05.2009г.).
В приложении № 3 к Соглашению от 22.05.2009г. указаны места установки приборов учета электроэнергии и алгоритм расчета за потребленную электроэнергию.
При этом соглашением сторон не установлен какой-либо порядок корректировки объема принятой в электрические сети электроэнергии с учетом величины нормативных потерь электроэнергии.
Согласно пункту 4.12 Договора в случае, если прибор учета установлен не на границе балансовой принадлежности Сетевой организации и Покупателя, объем поставленной Покупателю электроэнергии корректируется на величину нормативных потерь на участке сети от границы балансовой принадлежности до места установки прибора учета. Величина нормативных потерь определяется Сетевой организацией в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями законодательства РФ.
Согласно письму ОАО «ЛЭСК» от 03.09.2010г. № 31-1823 филиал ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго» (далее - сетевая организация) произвел расчет № 28-465 от 29.09.2010г. технологических потерь электроэнергии в КТП №101 100кВА, КТП №103 100кВА, КТП №102 1000кВА, КТП №104 400кВА, КТП №105 100кВА потребителя ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» (Добровский район, с.Каликино) (далее - Расчет технологических потерь).
ОАО «ЛЭСК» в лице Добровского УСЭЭ письмом от 05.10.2010г. № 411 в адрес филиала ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник» направило Соглашение от 01.10.2010г. об изменении и дополнении условий договора энергоснабжения № 475 от 01.09.2006г. (далее - Соглашение от 01.10.2010г.) в части определения технологических потерь электроэнергии согласно Расчету технологических потерь, определенному сетевой организацией.
Филиал ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник» письмом от 21.10.2010г. № 116 направило в ОАО «ЛЭСК» подписанное Соглашение от 01.10.2010г. с Протоколом разногласий, приложив расчет технологических потерь электроэнергии, выполненный ОАО «Облремстройпроект».
ОАО «ЛЭСК» в лице Добровского УСЭЭ, получив указанное соглашение 21.10.2010г., письмом 19.11.2010г. № 507 сообщило филиалу ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник» о невозможности согласовать протокол разногласий к Соглашению от 01.10.2010г. как противоречащему действующему законодательству, в связи с чем указанные разногласия переданы на рассмотрение арбитражного суда.
В Арбитражный суд Липецкой области поступило исковое заявление ОАО «ЛЭСК» в отношении ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» по указанному вопросу только 01.03.2011г. и только после обращения ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» с заявлением (от 09.02.2011г. № 25) о нарушении ОАО «ЛЭСК» антимонопольного законодательства в Липецкое УФАС России.
Таким образом, Комиссия Липецкого УФАС России приходит к выводу, что соглашение от 01.10.2010г. об изменении и дополнении условий договора энергоснабжения № 475 от 01.09.2006г. как на момент выставления гарантирующим поставщиком счетов покупателю, так и на момент заседания Комиссии Липецкого УФАС России по рассмотрению антимонопольного дела № 6, сторонами договора не заключено, при этом величина нормативных потерь определенная в соответствии с методикой выполнения измерений, не согласована сторонами по договору.
Кроме того, представитель ОАО «ЛЭСК» <...> пояснил Комиссии Липецкого УФАС России, что данное соглашение не имеют юридической силы, поскольку со стороны гарантирующего поставщика не подписан протокол разногласий, направленный филиалом ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник».
Согласно пункту 143 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006г. № 530 (далее - Правила функционирования розничных рынков электроэнергии), в случае если расчетный прибор учета расположен не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, объем принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) электрической энергии корректируется с учетом величины нормативных потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, если соглашением сторон не установлен иной порядок корректировки. Величина нормативных потерь определяется в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору и аттестованной федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии.
Из материалов дела следует, что приборы учета электроэнергии ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» расположены не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, в связи с чем заявитель обязан оплачивать потери в электрической сети, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, в соответствие с пунктом 143 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии.
Кроме того, лица участвующие в деле подтвердили, что приборы учета электроэнергии расположены не на границе балансовой принадлежности электрических сетей.
Таким образом, величина нормативных потерь должна быть определена в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору (то есть ОАО «ЛЭСК» и ЗАО СХП «Липецкрыбхоз»).
Однако, согласно представленным документам по состоянию на 01.10.2010г., а также и в настоящее время межу ОАО «ЛЭСК» и ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» методика выполнения измерений, в соответствие с которой определяется величина нормативных потерь электроэнергии, сторонами по договору не согласована.
Более того, в настоящее время указанный вопрос не разрешен и в судебном порядке.
Таким образом, величина нормативных потерь, определенная в соответствии с методикой выполнения измерений, не согласованной сторонами договора, не может быть применена при корректировки стоимости электроэнергии в части учета технологических потерь электроэнергии в электрической сети.
При этом Комиссия Липецкого УФАС России отклоняет довод ОАО «ЛЭСК» о том, что п. 4.12 Договора энергоснабжения № 475 от 01.09.2006г. установлен иной порядок корректировки электрической энергии, поскольку содержание п. 4.12 Договора аналогично по содержанию п. 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии и не определяет какой-либо иной порядок корректировки электрической энергии, а определяется лишь организация, производящая расчет величины нормативных потерь в соответствие с законодательством Российской Федерации, - сетевая организация.
Между тем, Комиссия Липецкого УФАС России считает, что п. 4.12 Договора не исключает возможность ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» представить свои возражения на определенную сетевой организацией величину нормативных потерь электрической энергии.
Так на рассмотрение антимонопольного дела № 6 представитель ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» <...> пояснила, что филиалом ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго» были применены максимальные значения, взятые из справочника по оборудованию программного комплекса РТП-3 по расчету потерь электроэнергии (автор Воротницкий В.Э.), тогда как этим источником предусмотрены и минимальные значения, в связи с чем и не было подписано Соглашение от 01.10.2010г., направленное ОАО «ЛЭСК». Сетевой организацией во время рассмотрения антимонопольного дела № 6 данные обстоятельства опровергнуты не были.
Однако, указанный вопрос о величине нормативных потерь электрической энергии не является предметом рассмотрения Комиссии Липецкого УФАС России по антимонопольному делу № 6.
Из материалов дела следует, что несмотря на не согласование с ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» методики выполнения измерений, в соответствие с которой определяется величина нормативных потерь электроэнергии при энергоснабжение филиала ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник», ОАО «ЛЭСК», используя свое доминирующее положение, начиная с октября 2010г. стало выставлять счета за потребленную электроэнергию с учетом технологических потерь в электрической сети, что отражено в ведомостях электропотребления, игнорируя возражения ЗАО СХП «Липецкрыбхоз», изложенных в протоколе разногласий к Соглашению от 01.10.2010г., что противоречит требованиям пункта 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии.
Так согласно акту поставки электрической энергии № 1010-475-2-3062 от 31.10.2010г. ОАО «ЛЭСК» количество электрической энергии, потребленной филиалом ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник», указано в размере 75576 кВт*ч, из них потери электроэнергии - 4096 кВт*ч; согласно акту поставки электрической энергии № 1011-475-2-3377 от 30.11.2010г. ОАО «ЛЭСК» количество потребленной электрической энергии потребителем - 88455 кВт*ч, из них потери электроэнергии - 4498 кВт*ч; согласно акту поставки электрической энергии № 1012-475-2-3719 от 31.12.2010г. ОАО «ЛЭСК» количество потребленной электрической энергии потребителем - 88008 кВт*ч, из них потери электроэнергии - 4128 кВт*ч; согласно акту поставки электрической энергии № 1101-475-2-181 от 31.01.2011г. ОАО «ЛЭСК» количество потребленной электрической энергии потребителем - 92142 кВт*ч, из них потери электроэнергии - 4142 кВт*ч.
Данные акты подписаны и предъявлены к оплате филиалу ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник» начальником Добровского УСЭЭ ОАО «ЛЭСК» <...> от имени ОАО «ЛЭСК» в соответствие с предоставленными ему полномочиями.
Согласно доверенности № 100/10 от 11.01.2010г. ОАО «ЛЭСК» уполномочило начальника Добровского УСЭЭ ОАО «ЛЭСК» <...> совершать от имени ОАО «ЛЭСК» в том числе следующие действия:
- заключать, расторгать (с правом подписи) следующие договоры (соглашения), дополнительные соглашения к ним, связанные с деятельностью Добровского участка сбыта электрической энергии Общества: энергоснабжения, государственные и муниципальные контракты;
- подписывать счета, счет-фактуры, акты сверок взаимных расчетов, акты поставки, платежные документы, связанные с деятельностью Добровского участка сбыта электрической энергии Общества по договорам энергоснабжения.
В письменных пояснениях, изложенных в письме от 22.02.2011г. № 31-426, ОАО «ЛЭСК» указывает, что причиной в соответствие с которой Общество начало производить начисление платы за электроэнергию с учетом технологических потерь является то, что в соглашении от 22.05.2009г. не были учтены потери на участке от границ балансовой принадлежности до точки учета электрической энергии.
Однако, данные объяснения не могут быть признаны Комиссией Липецкого УФАС России обоснованными, поскольку пункт 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии предусматривает, что величина нормативных потерь должна быть определена в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору и аттестованной федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии, а документальных доказательств, подтверждающих согласование с октября 2010г. сторонами Договора методики выполнения измерений, определяющей величину нормативных потерь электроэнергии в электрической сети, учитываемых при корректировки стоимости электроэнергии, потребленной филиалом ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Довровский зональный рыбопитомник», ОАО «ЛЭСК» не представлено.
Таким образом, указанные акты поставки электрической энергии свидетельствуют о совершении ОАО «ЛЭСК» действий по начислению и взимании платы за электроэнергию с учетом нормативных потерь электроэнергии, определенных в соответствие с методикой выполнения измерений, не согласованной сторонами по договору.
Представитель филиала ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго» <...> пояснила Комиссии Липецкого УФАС России, что при предъявлении счетов за электроэнергию, в том числе при определении стоимости величины нормативных потерь электроэнергии в электрических сетях, ОАО «ЛЭСК» должно руководствоваться действующим законодательством Российской Федерации.
ОАО «ЛЭСК» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, приказом Липецкого управления ФАС России № 97 от 07.09.2005г. в сфере услуг поставки электрической энергии с долей более 65% в географических границах Липецкой области, в связи с чем занимает доминирующее положение на данном товарном рынке.
В силу части 1 статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 года «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) не допускаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Комиссией Липецкого УФАС России установлено, что у ОАО «ЛЭСК» имелась возможность для соблюдения правил и норм, установленных Федеральным законодательством и нормативными правовыми документами Правительства Российской Федерации, но Обществом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению и урегулированию разногласий (в том числе в судебном порядке) при заключении Соглашения от 01.10.2010г.
Так не урегулировав возникшие разногласия по определению технологических потерь с ЗАО СХП «Липецкрыбхоз», в том числе в судебном порядке, ОАО «ЛЭСК», используя своё доминирующее положение на рынке услуг по поставке электроэнергии и способного оказывать влияние на общие условия обращения товара, совершило действия по выставлению счетов за потребленную электроэнергию с учетом корректировки технологических потерь в электрической сети по расчету, направленному ОАО «ЛЭСК» и не согласованному с заявителем, чем были нарушены или могли быть нарушены права и охраняемые законом интересы ЗАО СХП «Липецкрыбхоз», а также нарушены требования п. 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии.
Согласно п. 160 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии полное и (или) частичное ограничение режима потребления электрической энергии (далее - ограничение режима потребления) предполагает сокращение объемов потребления или временное прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителям до уровня аварийной (технологической) брони и до полного ограничения согласно графику, предусмотренному актом согласования аварийной и технологической брони, а при отсутствии установленной аварийной (технологической) брони - до полного ограничения в случае наступления предусмотренных настоящим разделом обстоятельств.
В связи с чем, не исполнение или ненадлежащее исполнение ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» обязательств по оплате электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителя, в силу п. 161 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии является для ОАО «ЛЭСК» основанием для ввода режима ограничения, в связи с чем заявитель вынужден оплачивать потери электрической энергии в электрических сетях в соответствие с методикой выполнения измерений, определяющей величину нормативных потерь, несогласованной сторонами по договору - ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» и ОАО «ЛЭСК».
Кроме того, согласно письму ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» от 17.03.2011г. № 163 и письму ОАО «ЛЭСК» от 16.03.2011г. № 31-616 задолженности по оплате электрической энергии покупатель не имеет.
Между тем требование ЗАО СХП «Липецкрыбхоз», изложенное в заявлении от 09.02.2011г. № 25 о возвращении ОАО «ЛЭСК» филиалу ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник» переплаченных за электроэнергию денежных средств в октябре-декабре 2010г. в сумме 50711 рублей, не может быть удовлетворено Комиссией Липецкого УФАС России, поскольку, как следует из материалов антимонопольного дела № 6, приборы учета электроэнергии ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» расположены не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, в связи с чем заявитель обязан оплачивать потери в электрической сети, при этом методика выполнения измерений, в соответствие с которой определяется величина нормативных потерь, на момент рассмотрения данного дела сторонами договора не согласована, не является предметом рассмотрения Комиссии Липецкого УФАС России по антимонопольному делу № 6, разрешение указанного вопроса передано Арбитражному суду Липецкой области, по результатам которого ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» вправе в установленном законом порядке вернуть денежные средства, излишне переплаченные ОАО «ЛЭСК» по договору энергоснабжения № 475 от 01.09.2006г.
Оснований для прекращения рассмотрения дела в соответствие со статьей 48 Закона о защите конкуренции Комиссией Липецкого УФАС России по рассмотрению антимонопольного дела № 6 не установлено.
На основании вышеизложенного, в действиях ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» усматриваются признаки нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в злоупотреблении доминирующим положением и ущемлении интересов других лиц путём определения стоимости потребленной электроэнергии филиалом ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник» с учетом технологических потерь электроэнергии в электрических сетях по не заключенному Соглашению от 01.10.2010г. об изменении и дополнении условий договора энергоснабжения № 475 от 01.09.2006г., как несоответствующих пункту 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии, предусматривающего, что величина нормативных потерь определяется в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору и аттестованной федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии.
Руководствуясь статьёй 23, частью 1 статьи 39 частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать наличие нарушения антимонопольного законодательства части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в действиях ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» (398024, г. Липецк, пр. Победы, 87а), выразившегося в злоупотреблении доминирующим положением и ущемлении интересов других лиц путём определения стоимости потребленной электроэнергии филиалом ЗАО СХП «Липецкрыбхоз» «Добровский зональный рыбопитомник» с учетом технологических потерь электроэнергии в электрических сетях по не заключенному Соглашению от 01.10.2010г. об изменении и дополнении условий договора энергоснабжения № 475 от 01.09.2006г., как несоответствующих пункту 143 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии, предусматривающего, что величина нормативных потерь определяется в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору и аттестованной федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии.
2.Выдать ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в установленном законом порядке.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Приложения
2011-03-31 Приложение к Решению от 31 марта 2011 года № Б/Н Предписание