Решение Липецкого УФАС России от 25.10.2013 г № Б/Н
О нарушении законодательства о рекламе, выразившемся в распространении рекламы без предварительного согласия абонента на получение рекламной sms-рассылки и не содержащей части существенной информации о рекламируемом товаре (вкладе), иных условий предоставления услуги по вкладу, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица
от 25 октября 2013 года
Резолютивная часть решения объявлена 15 октября 2013 года.
Решение в полном объеме изготовлено 25 октября 2013 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель: - руководитель управления А.А. Сешенов,
члены комиссии: - государственный инспектор В.Г. Зиновьева,
- специалист-эксперт И.Г. Дубовская,
рассмотрев дело N 80, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту нарушения ч. 7 ст. 5, ч. 1 ст. 18, п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона "О рекламе" от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ открытым акционерным обществом "Б" <...>, в отсутствие заявителя, в присутствии представителя лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - ОАО "Б" <...>, установила:
В Липецкое УФАС России поступило заявление гражданина о том, что на его номер сотового телефона <...> приходят рекламные sms-сообщения от имени "ZapadnyBank". А именно: 08.07.2013 в 17:12 поступило сообщение следующего содержания: "Вклад от 100 000 руб., 11,45%, 91 дн. Пополняемый, ежемесячная капитализация. Без частичного снятия. ОАО "Б" т. <...>". Данная рекламная информация и способ ее распространения содержат признаки нарушения ФЗ "О рекламе".
08.08.2013 в адрес ОАО "Б" (далее - банк) был направлен запрос о предоставлении информации. В ответ 30.08.2013 общество предоставило запрошенные документы, из которых следует, что рекламодателем и рекламопроизводителем информации, содержащейся в указанных сообщениях, является ОАО "Б". Рассылка sms-сообщений осуществлялась в рамках договора об оказании услуг от 27.12.2011 N ДТ-П/012656, заключенного между банком и ООО "Д", через личный кабинет пользователя на программно-аппаратном комплексе DEVINO Platform управляющим внутренним структурным подразделением (офисом) банка. Рассылка sms-сообщений осуществляется на номера мобильных телефонов клиентов банка, выразивших свое согласие на получение от банка рекламной и (или) иной информации, в том числе посредством sms-сообщений.
Статья 1 ФЗ "О рекламе" в числе целей данного Федерального закона устанавливает в том числе реализацию права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
Согласно п. 1 ст. 3 ФЗ "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
П.2 ст. 3 ФЗ "О рекламе" говорит, что объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
П.3 ст. 3 ФЗ "О рекламе" говорит, что товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Согласно п. 4 ст. 3 Закона ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Согласно п. 1 ст. 18 распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" под электросвязью понимаются любые излучения, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.
Распространение рекламы по любым сетям электросвязи должно осуществляться только при наличии согласия абонента или адресата на получение рекламы.
Абонент согласно ст. 2 ФЗ "О связи" - это пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.
Понятие адресата содержится в ст. 2 Федерального закона от 17.07.1999 N 176-ФЗ "О почтовой связи", согласно которому адресат - это гражданин или организация, которым адресованы почтовое отправление, почтовый перевод денежных средств, телеграфное или иное сообщение.
Таким образом, абонент и адресат выступают пассивной стороной отношений по передаче информации, они выступают получателями сообщений.
Рекламораспространитель прежде чем направить какому-либо лицу рекламу по сетям электросвязи должен удостовериться, что данное лицо выразило свое согласие на получение рекламы.
Обязанность по получению согласия абонента и по подтверждению наличия соответствующего согласия лежит на рекламораспространителе. При этом реклмораспространителем выступает лицо, которое совершило определенные действия по доведению рекламы до потребителя. Поставщик услуг связи (телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи), который только обеспечил подключение к сети электросвязи, не осуществляет непосредственно распространение рекламы и рекламораспространителем не является.
По информации, предоставленной банком, распространение sms-сообщений осуществляется на номера мобильных телефонов клиентов банка, выразивших свое согласие на получение от банка рекламной и (или) иной информации, в том числе посредством sms-сообщений. Однако доказательств получения согласия от абонента с номером <...> ОАО "Б" в Липецкое УФАС не представлено.
В силу ч. 7 ст. 5 ФЗ "О рекламе" не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения и использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Нарушение ч. 7 ст. 5 ФЗ "О рекламе" связано с непредоставлением потребителю информации в полном объеме с целью привлечения интереса к банковской услуге "вклад от 100 000 руб. 11,45%, 91 дн. пополняемый, ежемесячная капитализация. Баз частичного снятия".
Реклама должна быть добросовестной и достоверной и не должна вводить в заблуждение потребителей. Условия осуществления вклада являются существенной информацией для потребителей, отсутствие данной информации способно обмануть их ожидания, сформированные рекламой. В связи с отсутствием в рекламе условий по вкладу потребитель рекламы фактически не получил предусмотренную законом информацию и вводится в заблуждение относительно предлагаемой услуги.
Реклама банковской услуги (вклада) ОАО "Б" направлена на формирование у потребителей желания ею воспользоваться, при этом существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителей такой рекламы. Отсутствие каких-либо сведений об условиях по вкладу может привести к искажению смысла рекламы и ввести в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемой банковской услугой.
В соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона "О рекламе" реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна: умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.
Правовое регулирование обязательств по вкладу осуществляется нормами главы 44 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Согласно пункту 1 статьи 834 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.
В соответствии со ст. 30 ФЗ "О банках и банковской деятельности" отношения между Банком России, кредитными организациями и их клиентами осуществляются на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом. В договоре должны быть указаны процентные ставки по вкладам, стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушения договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей, а также порядок его расторжения и другие существенные условия договора.
Исходя из положений законодательства Российской Федерации и судебной практики, существенными условиями для вклада являются валюта вклада, минимальный взнос, условие о возможности и минимальной сумме пополнения вклада, срок и сумма вклада, процентная ставка, процентная ставка при досрочном востребовании вклада, периодичность выплаты процентов, возможность частичного досрочного списания, капитализация, условия пролонгации.
В рекламе ОАО "Б" банковского вклада указаны валюта вклада, минимальный взнос, условия о возможности пополнения, возможности частичного досрочного списания, капитализации, процентная ставка по вкладу и срок вклада, в связи с чем необходимо было указать и иные условия оказания банковской услуги, влияющие на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся указанной в рекламе услугой лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугой лица: условие о периодичности выплаты процентов, минимальная сумма пополнения вклада, процентная ставка при досрочном востребовании, условия о пролонгации вклада и другие.
Согласно ч. 6 ст. 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных, в частности, п. 7 ст. 5, п. 2 ч. 2 ст. 28 Закона, несет рекламодатель, которым в силу п. 5 ст. 3 Закона является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, то есть ОАО "Б".
На основании п. 7 ст. 38 ответственность за нарушение требований, установленных, в частности, ст. 18, несет рекламораспространитель, которым в силу пункта 7 статьи 3 Закона является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, то есть ОАО "Б".
Таким образом, реклама ОАО "Б" следующего содержания: "Вклад от 100 000 руб., 11,45%, 91 дн. Пополняемый, ежемесячная капитализация. Без частичного снятия. ОАО "Б" т. <...>" и способ ее распространения - посредством направления sms-сообщения на номер <...> - содержат признаки нарушения ч. 7 ст. 5, ч. 1 ст. 18, п. 2 ч. 2 ст. 28 ФЗ "О рекламе".
На рассмотрении дела 15.10.2013 представитель ОАО "Б" <...> пояснил, что в рекламе были указаны почти все условия по вкладу "Тройная выгода".
Проанализировав имеющиеся в деле доказательства, комиссия сделала следующие выводы:
1.Реклама распространена с нарушением ч. 7 ст. 5, ч. 1 ст. 18, п. 2 ч. 2 ст. 28 ФЗ "О рекламе".
2.В соответствии с предоставленной банком информацией основными условиями срочного банковского вклада "Тройная выгода" являются:
- срок размещения вклада: 91 день;
- минимальная сумма вклада в рублях Российской Федерации: 100 000 рублей;
- выплата процентов по вкладу: в размере 11,45% годовых в рублях РФ;
- сумма дополнительных взносов: не ограничена;
- капитализация процентов: каждые 30 дней;
- расходные операции: не предусмотрены;
- при досрочном востребовании суммы вклада выплачиваются проценты по ставке вклада "До востребования";
- по истечении срока действия вклада вклад считается вновь принятым на тот же срок, на условиях и под процентную ставку, действующую по данному виду вклада на дату заключения договора, но не более 2 раз.
Таким образом, реклама ОАО "Б" следующего содержания: "Вклад от 100 000 руб., 11,45%, 91 дн. Пополняемый, ежемесячная капитализация. Без частичного снятия. ОАО "Б" т. <...>", распространенная посредством направления sms-сообщения на номер <...>, нарушает ч. 7 ст. 5, ч. 1 ст. 18, п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона "О рекламе" от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ, так как в рекламе отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре (вкладе), отсутствуют иные условия предоставления услуги по вкладу, влияющие на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, реклама распространена без предварительного согласия абонента на получение рекламной sms-рассылки.
Руководствуясь п. 1 ч. 2 ст. 33, ч. 1 ст. 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, комиссия решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу ОАО "Б" следующего содержания: "Вклад от 100 000 руб., 11,45%, 91 дн. Пополняемый, ежемесячная капитализация. Без частичного снятия. ОАО "Б" т. <...>", распространенную посредством направления sms-сообщения на номер <...>, так как реклама и способ ее распространения не соответствует требованиям ч. 7 ст. 5, ч. 1 ст. 18, п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона "О рекламе".
2.Выдать ОАО "Б" предписание об устранении нарушений законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Липецкого УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель комиссии
А.А.СЕШЕНОВ
Члены комиссии
В.Г.ЗИНОВЬЕВА
И.Г.ДУБОВСКАЯ